Физические лица смогут в индивидуальном порядке получить консультацию адвоката по вопросам, которые возникают:

• у автомобилистов в отношениях с законодательством;
• после назойливых и не всегда законных требований работников коллекторских агентств;
• во время досрочного выхода на пенсию по различным основаниям;
• во время наличия разнообразных жилищных проблем;
• в процессе расторжения брака, взыскания алиментов, а также раздела имущества после развода;
• при осуществлении земельных правоотношений;
• при открытии завещаний и вступлении в наследство;
• в случае нарушения прав потребителей;
• во время банковского кредитования и спорных взаимоотношений с банковскими учреждениями;
• в сфере трудовых правоотношений, когда необходимо разрешить споры, которые возникли в процессе их реализации;
• в процессе уголовных правоотношений на всех их стадиях.

Юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые строят свой бизнес, могут в индивидуальном порядке получить помощь наших профессиональных адвокатов  в случае:

• возникновения арбитражных споров;
• взыскания долгов в досудебном порядке;
• необходимости юридического сопровождения бизнеса путём прикрепления постоянного опытного адвоката к вашей компании.

1. Защита на предварительном следствии и в суде начинается до фактического вступления адвоката в уголовное дело в качестве защитника.

   2. Мелочей не бывает.

3. Анализ сложившейся судебной практики и законодательства.

4. Адвокат беседует с подзащитным с целью определения и согласования с ним предварительной позиции по уголовному делу.

5. Защитник не несет ответственность за деяние, совершенное его   подзащитным.

6. Принятие защиты .

7. Вступление в дело.

8. Привлечение специалиста.

9. Процессуальные обращения адвокатов.

10. Адвокатское расследование.

11. Ознакомление с материалами уголовного дела.

Обязанности адвоката предусматривает Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Круг таких обязанностей носит общий характер и ни в коей мере не позволяет определить, что же адвокат-защитник обязательно обязан предпринять, приняв на себя защиту интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного. Чтобы убедиться в этом, следует обратиться, в частности, к ст. 7 данного Закона. Она гласит:

"1. Адвокат обязан:

1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами;

2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом";

3) постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию;

4) соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, принятые в пределах их компетенции;

1.Защита на предварительном следствии и в суде начинается до фактического вступления адвоката в уголовное дело в качестве защитника.

Вне зависимости от того, участвует адвокат в качестве защитника по соглашению либо по назначению органов предварительного следствия, тактика защиты начинает формироваться с первой встречи с лицом, защиту которого предстоит осуществлять, либо с лицами, обратившимися в интересах лица, в отношении которого ведется уголовное преследование

Безусловно, что наиболее благоприятным является момент, когда к адвокату обращаются либо на стадии решения вопроса о возбуждении уголовного дела, либо до первого допроса в качестве подозреваемого.

Немаловажен при первой беседе не только юридический аспект: дача предварительной юридической оценки сложившейся ситуации и возможных вариантов ее развития, но и психологический аспект: то, на сколько будет установлен доверительный  контакт с подзащитным. Поскольку степень доверия, которая возникает во взаимоотношениях адвокат-подзащитный в конкретной ситуации, связанной с уголовным преследованием, является неотъемлемой составляющей организации эффективной защиты выработке тактики ее осуществления.

Такой аспект, как доверие адвокату, существенно влияет на то, насколько полно и подробно, что называется «без преукрас» подзащитный сможет «поведать» защитнику ту жизненную ситуацию, которая спровоцировала уголовное преследование. Это очевидно не только в ситуациях уголовного преследования по делам , связанным с причинением вреда здоровью, лишением жизни, сексуального насилия, но и по делам иных категорий.

От того, на сколько адвокат может расположить к себе подзащитного, зависит полнота полученной им первичной информации по делу.

2.  Мелочей не бывает.

Первичная информация, полученная из уст подзащитного ( его родственников ) позволяет защитнику спрогнозировать деятельность органов предварительного следствия, направленную на сбор доказательств вины, определить источники доказательств, которые могут быть использованы стороной обвинения, но что наиболее существенно – определить возможные источники доказательств невиновности подзащитного и выработке тактики защиты.

3.Анализ сложившейся судебной практики и законодательства.

Очевидно, что для определения позиции по делу адвокат не сможет обойтись без изучения законодательства по конкретному правовому вопросу и анализа сложившейся судебной практики, поскольку мы являемся с Вами свидетелями внесения изменений в законодательные акты, регламентирующие уголовное судопроизводство, изменения позиции Верховного Суда РФ по тем или иным правовым вопросам.

4.Адвокат беседует с подзащитным с целью определения и согласования с ним предварительной позиции по уголовному делу.

Знаменитый французский адвокат Жак Вержес на вопрос корреспондента «Известий», какие самые известные процессы ему не удалось выиграть, ответил : « То, что я вам скажу, прозвучит нескромно, но я выиграл все. Когда я говорю «выиграл», то имею ввиду, что достиг всех целей, которые мы поставили перед собой вместе с подсудимым»

Для того, чтобы поставить реально достижимые цели защиты и «выиграть дело», адвокат должен правильно определить и согласовать с подзащитным позицию по уголовному делу с учетом:

- материалов уголовного дела, имеющихся в нем доказательств,

- позиции потерпевшего и свидетелей,

- позиции других проходящих по делу обвиняемых и их защитников,

- позиции подзащитного, изложенной в протоколах допроса до вступления защитника в дело.

Для проверки прочности позиции и доводов подзащитного Цицерон рекомендовал при беседе с ним использовать следующий прием:

«Выслушав своего клиента, я вступаю с ним в спор от имени его противника; он возражает и таким образом высказывает мне все, что ему кажется полезным для дела; когда он ушел, я воплощаю в себе три лица: себя, своего противника и судью, всячески стараясь быть вполне беспристрастным».

В результате беседы с подзащитным адвокат по согласованию с ним может выбрать (с учетом всех указанных выше факторов) одну из трех предварительных позиций по уголовному делу:

- позицию невиновности;

- позицию частичной виновности;

- позицию полной виновности.

                Позиция невиновности

1) когда подзащитный не признает себя виновным. В подобных ситуациях адвокату ни в коем случае нельзя занимать позицию защиты, при которой утверждается его виновность, хотя бы и частичная, даже если, по мнению адвоката, в деле есть (или могут появиться), в деле есть слишком сильные доказательства и выгоднее было бы поспорить с квалификацией деяния, чем утверждать о невиновности.

2)  Когда подзащитный из-за своей юридической некомпетентности необоснованно признал свою вину полностью или частично, т.е. когда имеет место самооговор либо ошибка объекта признания. Например, когда обвиняемый признает себя виновным в смерти человека, хотя объективно имела место быть самооборона, либо признает факты, не содержащие состава преступления. Бывают полные признания, сделанные по причине раскаяния, из желания загладить вину. В этих случаях адвокат так же может занимать позицию невиновновти, если нет достаточных доказательств его вины.

3) Когда подзащитный избирает позицию молчания: никак не выражает своего отношения к обвинению, не участвует ни в каких следственных действиях и отказывается от дачи показаний. Избрание адвокатом позиции невиновности в подобной ситуации вытекает из смысла презумпции невиновности: лицо, привлекающееся  к уголовной ответственности, считается невиновным, пока обратное не будет установлено судебным приговором, вступившим в законную силу. Адвокат выступает гарантом реализации этого конституционного права для гражданина и поэтому должен искать подтверждений невиновности клиента, несмотря на занятую им позицию молчания.

Позиция частичной виновности охватывается формулой «подсудимый хотя и виновен, но не в такой степени либо не в том, в чем его обвиняют». Эту позицию защита может занимать и при полном, и при частичном признании обвиняемым вины в предъявленном обвинении в следующих ситуациях:

- по многоэпизодным делам, когда подзащитный согласен с квалификацией деяния, в котором он обвиняется, но оспаривает объем обвинения: признает участие в одних эпизодах и оспаривает в других, или когда не согласен с объемом похищенного или его стоимостью;

- когда подзащитный признает факты предъявленного обвинения, но не согласен с их юридической оценкой: оспаривает квалификацию действий, умысла, сговора, причинно-следственные связи содеянного и последствий;

- когда подзащитный не согласен с изложением фактов в обвинении, заявляет, что:

там описано то, чего не было на самом деле ( например он случайно встретился с соучастниками преступления, а не заранее договорившись о совершении преступления),

там не описано, что действительно было ( например, что потерпевшая по делу об изнасиловании сама предложила поехать к ней домой, говорила, что если он на ней не женится, то она заявит в милицию и посадит его),

там не точно описаны события ( это касается времени, места, состава участников, распределения их ролей и т.п.)

Юридическая позиция частичной виновности может выражаться в:

- исключении из обвинения отдельных эпизодов,

- уменьшения размера ущерба,

- переквалификации действий на другую часть статьи, либо на другую статью УК РФ,

- исключении отдельных квалифицирующих признаков,

- признании поведения потерпевшего провоцирующим,

- признании смягчающих и исключительных обстоятельств.

Позиция полной виновности охватывается формулой «обвиняемый (подсудимый) полностью виновен, но заслуживает снисхождения». Эту позицию защита может принимать, когда все доводы о невиновности или частичной виновности проверены, подзащитный полностью признал вину и квалификация не вызывает сомнения.

В подобных ситуациях основные направления защиты связаны с поиском путей смягчения участи подзащитного.

Юридически позиция полной виновности может выражаться в:

- оспаривании отягчающих обстоятельств (ст.63 УК РФ),

- оспаривании низменных мотивов, алчных побуждений,

- признании смягчающих и исключительных обстоятельств,

- оценке данных о личности обвиняемого и потерпевшего, их поведения с использованием психологического и виктимологического анализов ( когда совершению деяния, в котором обвиняется подзащитный, способствовало виктимное поведение потерпевшего).

Современное уголовно-процессуальное законодательство внесло свои дополнения, к которым можно отнести следующее:

- создание условий для рассмотрения дела в особом порядке при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

В соответствии с ч.1, 2  ст. 314 УПК РФ необходимо учесть и разъяснить подзащитному, что для этого необходимы ряд условий:

- согласие государственного или частного обвинителя и потерпевшего,

- заявление о согласии с предъявленным обвинением,

- заявление ходатайства о проведении судебного разбирательства без проведения судебного разбирательства,

- наказание за преступление не должно превышать 10 лет лишения свободы.

- постановить приговор без проведения судебного заседания в общем порядке это право, а не обязанность суда, если суд удостоверится, что обвиняемый

осознает характер и последствия заявленного им ходатайства,

ходатайство было заявлено добровольно и после проведений консультаций с защитником.

Таким образом, законодатель, описывая данную процедуру, императивно возлагает на защитника обязанность разъяснения подзащитному характера и последствий ходатайства об особом порядке рассмотрения дела.

Во-первых, защитник обязан разъяснить, указанные выше условия.

Во-вторых, что в судебном заседании не проводится в общем порядке исследование и оценка доказательств, собранных по делу ( например, исключены ссылки на недопустимость доказательств, нарушение процедур при проведении следственных действий, оспаривание квалификации, объема обвинения и т.п.). При этом могут быть исследованы обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, и обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание.( ч.5 ст. 316 УПК РФ).

В-третьих, что описательно-мотивировочная часть приговора  будет содержать лишь описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился подсудимый, а так же выводы суда о соблюдении условий постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Анализ доказательств и их оценка судьей а приговоре не отражаются.( ч.8 ст. 316 УПК РФ)

Если говорить о «благах», которые дает особый порядок для подсудимого, то необходимо разъяснять, что процессуальные издержки, предусмотренные ст. 131 УПК РФ взысканию с подсудимого не подлежат (ч.10 ст. 316 УПК РФ), а назначенное наказание не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление (ч.7 ст. 316 УПК РФ).

При этом необходимо акцентировать внимание подзащитного, что приговор, постановленный в соответствии со ст. 316 УПК РФ, не может быть обжалован в апелляционном и кассационном порядке по основанию, предусмотренному п.1 ст. 379 УПК РФ ( ст. 317 УПК РФ). Иными словами - несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой или апелляционной инстанции.

Постановлением Верховного Суда РФ от 11.01.2007 г. № 2 « О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» в пункте 37 даны подробные разъяснения о размере наказания при постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства.

В частности указано, что при наличии исключительных обстоятельств суд может назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление, а также применить иные правила смягчения наказания, предусмотренные Общей частью УК РФ.

При назначении наказания по правилам, предусмотренным статьей 62 УК РФ (наличие смягчающих обстоятельств), суд в силу части седьмой статьи 316 УПК РФ исчисляет три четверти срока наказания от двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Если в особом порядке судебного разбирательства рассматривается дело о совершении лицом нескольких преступлений, то вначале наказание назначается за каждое из них по правилам, установленным частью седьмой статьи 316 УПК РФ, а по совокупности преступлений применяются правила назначения наказания, предусмотренные частью второй или третьей статьи 69 УК РФ.

Правила части седьмой статьи 316 УПК РФ не распространяются на случаи назначения менее строгого вида наказания, указанного в санкции статьи Особенной части УК РФ за совершенное преступление, или дополнительного наказания, поскольку указание о назначении наказания не свыше двух третей его срока или размера относится только к наиболее строгому виду наказания, предусмотренному за совершенное преступление.

               Нам нужна не революция, а эволюция

Следует помнить, что право заявить ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства обвиняемый имеет в ограниченный, конкретно указанный в ст. 315 УПК РФ, срок:

1. в момент ознакомления с материалами уголовного дела, о чем делается соответствующая запись в протоколе ознакомления с материалами уголовного дела и

2. на предварительном слушании, когда оно является обязательным в соответствии со ст. 229 УПК РФ.

Федеральным законом от 29.06.2009 N 141-ФЗ в УПК РФ введена новая глава  40.1.  Особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

В соответствии с п.61 ст. 5 УПК РФ

досудебное соглашение о сотрудничестве - соглашение между сторонами обвинения и защиты, в котором указанные стороны согласовывают условия ответственности подозреваемого или обвиняемого в зависимости от его действий после возбуждения уголовного дела или предъявления обвинения.

Видится, что отведенная роль защитника в этой процедуре, сводится не к пассивному присутствию при заключении соглашения, разъяснению подзащитному сути и последствий досудебного соглашения, но и обеспечении интересов подзащитного с точки зрения соблюдения процедуры со стороны правоохранительных органов и прокуратуры, а так же в обеспечении фиксации всех моментов сотрудничества и активного содействия его подзащитного в рамках досудебного соглашения.

В соответствии со ст. 317.6 УПК РФ основаниями применения особого порядка проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве являются:

1. уголовное дело, поступившее в суд с представлением прокурора, указанным в статье 317.5 настоящего Кодекса.

2. Особый порядок проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, применяется, если суд удостоверится, что:

1) государственный обвинитель подтвердил активное содействие обвиняемого следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, розыске имущества, добытого в результате преступления;

(В свете этого требования Закона защитник обязан разъяснить своему подзащитному, что любое предоставление информации органам предварительного следствия должно быть зафиксировано в соответствующей письменной форме. А не в форме беседы с оперативным сотрудником. Многие из нас  сталкивались ранее с ситуацией, когда подозреваемый добровольно указывает место тайника хранения наркотиков, сотрудники милиции производят изъятие протоколом осмотра, при этом в деле нет никаких следов того, что место тайника было указано добровольно и ранее правоохранительным органам известно не было, а после, защитник вынужден прилагать невероятные усилия, чтобы доказать в суде факт добровольной выдачи наркотического средства. Не всегда, к сожалению успешно.)

2) досудебное соглашение о сотрудничестве было заключено добровольно и при участии защитника.

3. Если суд установит, что предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи условия не соблюдены, то он принимает решение о назначении судебного разбирательства в общем порядке.

4. Положения настоящей главы не применяются, если содействие подозреваемого или обвиняемого следствию заключалось лишь в сообщении сведений о его собственном участии в преступной деятельности.

(здесь следует учесть, что не исключена ситуация введения в заблуждение подзащитного со стороны оперативных сотрудников, следователя, с целью получения признательных показаний в том числе и по делу о преступлении, совершенном лицом единолично. По смыслу части четвертой ст. 317.6 УПК РФ, видится, что возможность заключения досудебного соглашения не предусмотрена в отношении преступлений, где лишь один обвиняемый. Это утверждение пока не нашло своего подтверждения или опровержения в практике, в связи с ее отсутствием).

Роль защитника при производстве предварительного следствия, когда заключается досудебное соглашение о сотрудничестве заключается, как указывалось выше, в обеспечении фиксации следующих обстоятельств, которые являются предметом исследования в судебном заседании ( ч.4 ст. 317.7 УК РФ):

1) характер и пределы содействия подсудимого следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, розыске имущества, добытого в результате преступления;

2) значение сотрудничества с подсудимым для раскрытия и расследования преступления, изобличения и уголовного преследования других соучастников преступления, розыска имущества, добытого в результате преступления;

3) преступления или уголовные дела, обнаруженные или возбужденные в результате сотрудничества с подсудимым;

4) степень угрозы личной безопасности, которой подвергались подсудимый в результате сотрудничества со стороной обвинения, его близкие родственники, родственники и близкие лица;

5) обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, и обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

При этом именно защитник обязан разъяснить своему подзащитному, что если государственный обвинитель в судебном заседании не подтвердит активное содействие обвиняемого следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, розыске имущества, добытого в результате преступления, то суд  принимает решение о назначении судебного разбирательства в общем порядке.

Если говорить о «благах» досудебного соглашения о сотрудничестве, то наказание назначается с  учетом положений частей второй и четвертой статьи 62 Уголовного кодекса Российской Федерации: ( ч.5 ст. 317.7)

часть 2:

 В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктом "и" части первой статьи 61 настоящего Кодекса (явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления) , и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

часть 4:

В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, эти виды наказания не применяются. При этом срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

Кроме того, по усмотрению суда подсудимому с учетом положений статей 64, 73 и 80.1 Уголовного кодекса Российской Федерации может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление, условное осуждение или лицо может быть освобождено от отбывания наказания.

К числу возможных негативных последствий можно отнести положения ст. 317.8 УПК РФ, согласно которой, если после назначения подсудимому наказания в соответствии с положениями настоящей главы будет обнаружено, что он умышленно сообщил ложные сведения или умышленно скрыл от следствия какие-либо существенные сведения, то приговор подлежит пересмотру в порядке, установленном разделом XV настоящего Кодекса (надзор).

На этом необходимо акцентировать внимание подзащитного, дабы уберечь его от соблазна «ввести в заблуждение» следственные органы и суд.

 Защитник не несет ответственность за деяние, совершенное его подзащитным

Это утверждение приведено не в контексте юридической ответственности, а в большей степени касается психологических аспектов взаимоотношения с доверителями. Того, как будут выстроены взаимоотношения адвокат-доверитель. Зачастую, тому свидетельство материалы дисциплинарной практики, адвоката обвиняют в том, что по его вине наступили те или иные неблагоприятные правовые последствия: суровая мера наказания, непрекращение уголовного дела и т.п.

В общении с доверителями необходимо помнить, что люди, будь то лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело, либо его родственники, обращаются к адвокату за правовой помощью, находясь в стрессовой для них ситуации, связанной с уголовным преследованием.

Естественное их желание, это услышать от адвоката наиболее благоприятный прогноз в исходе дела. Видится, что важно для адвоката, не пойти на поводу у желаний доверителя, избежать соблазна говорить то, что хочет услышать доверитель. Необходимо донести до обратившегося суть деятельности адвоката по оказанию юридической помощи, что не во всех правовых ситуациях адвокат, осуществляя защиту, может свести к нулю, предусмотренные Законом негативные правовые последствия.

Зачастую нам задают вопрос: « А какой срок наказания будет назначен Судом?». У каждого из присутствующих в этой аудитории, есть своя формулировка ответа на этот вопрос. Видится, что наиболее приемлемой будет ссылка на Уголовный закон, и санкции, которые предусматривает та или иная статья, на сложившуюся судебную практику по делам конкретной категории. Наверное правильнее будет избегать конкретного ответа, поскольку кто, как ни адвокат знает о том, как разнятся сроки наказания по казалось бы идентичным делам.

Не мне Вам рассказывать, что если адвокат произнесет в утвердительной форме ответ о применении, например, условной меры наказания, то в большинстве случаев эта фраза станет ключевой в ожиданиях доверителя. А в случаях назначения наказания в виде реального лишения свободы, станет причиной для жалобы на некачественную юридическую помощь.

Необходимо тонко чувствовать, что обратившийся услышал, то, что ему доводит адвокат, а не то, что тот хотел услышать.    

                                  Вступление в дело

В свете полномочий защитника, предусмотренных часть 1 ст. 53 УПК РФ:

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с пунктом 3 части четвертой статьи 46 и пунктом 9 части четвертой статьи 47 настоящего Кодекса;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном настоящим Кодексом;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому,-

Целесообразно говорить о подаче следователю в письменном виде ходатайства о допуске к участию в уголовном деле с приложением ордера, на втором экземпляре которого следователь ставит отметку о получении, с указанием даты и времени.

Это так же можно отнести к тактическим моментам, которые не следует оставлять без внимания.

Многие из нас, к сожалению, сталкивались с ситуацией, когда лицо задержано и находится в помещении органа внутренних дел, а с адвокатом заключают соглашение его родственники. Адвокат приезжает к следователю, тот принимает ордер и сообщает, что, например, следственные действия будут производиться через 3 часа.

Когда адвокат приезжает к назначенному времени, то видит, что за период отсутствия, его подзащитный был допрошен с участием защитника по назначению в порядке ст. 51 УПК РФ, проведены очные ставки и т.п.

Либо следователем представляются защитнику для ознакомления процессуальные документы, но о каком-то существенном из них следователь «забывает». Поскольку не было письменного ходатайства о вступлении в дело, то следователь и не составляет протокол предъявления защитнику материалов уголовного дела.

                         Привлечение специалиста

Новая редакция ч. 1 ст. 144 УПК РФ предусматривает, что при проверке сообщения о преступлении орган дознания, дознаватель, следователь и прокурор вправе требовать производства документальных проверок, ревизий и привлекать к их проведению специалистов. Эта новелла уголовно-процессуального закона, по мнению некоторых авторов, является правовым основанием использования заключения специалиста в стадии возбуждения уголовного дела. Заключение специалиста во многом может заменить собой так называемые предварительные или специальные исследования вещественных доказательств, которые, хотя давно используются на следственной практике, пока остаются за рамками уголовного судопроизводства.

Заключение специалиста имеет большое значение для адвоката, так как оно может быть использовано на ранних этапах проверки сообщения о преступлении, а также может послужить важным доказательством, основанным на специальных знаниях. Участие адвоката в следственных действиях в стадии возбуждения уголовного дела с привлечением специалиста представляется целесообразным. Это поможет адвокату уже на этапе проверки получить заключение специалиста, которое впоследствии может послужить важным доказательством в деле. Адвокату следует обратить внимание на то, что вследствие того, что специалист в стадии возбуждения уголовного дела зачастую исследует представленный для дачи заключения объект не полностью и не применяет при этом все необходимые методики исследования, его заключение может носить предположительный, вероятностный характер. Вследствие этого на следующих стадиях уголовного процесса у адвоката возникает право ходатайствовать о проведении повторной экспертизы или, если экспертизы не было, о ее проведении. Адвокат обязательно должен отследить, не противоречит ли заключение специалиста другим, уже собранным доказательствам по делу. В этом случае, а также в случае если у адвоката возникают сомнения в обоснованности и достоверности заключения специалиста, а также если специалист сам в заключении указывает на необходимость в дальнейшем назначения и производства соответствующей судебной экспертизы, адвокат-защитник должен заявить следователю ходатайство о назначении и производстве по тем же объектам и тем же вопросам судебной экспертизы.

Одним из основных вопросов при расследовании уголовного дела со стороны органов предварительного следствия является: отношение обвиняемого к предъявленному обвинению, что сводится к формулировкам: вину признаю, вину не признаю, вину признаю частично.

То, какая будет избрана позиция по делу в части признания вины, является немаловажным обстоятельством с точки зрения тактики защиты.

Все мы знаем, что наибольшим шансом на успех обладает последовательная позиция, как на предварительном следствии так и в суде. Различная позиция, как то: изначальное признание вины, последующее частичное признании вины, а в суде утверждение о своей невиновности, как правило, находят негативное отражение в приговоре.

По многим уголовным делам у адвоката возникает необходимость обращаться за разъяснениями к специалисту и в зависимости от его разъяснений и заключений выстраивать позицию защиты.

Привлечение специалиста необходимо защитнику не только для дачи разъяснений, но и для постановки вопросов эксперту.

Это может быть сделано опосредованно, когда в протоколе ознакомления с постановлением о назначении экспертиз защитник указывает, что необходима консультация со специалистом для постановки дополнительных вопросов эксперту, а в последующем заявляет ходатайство о постановке дополнительных вопросов от своего имени.

Либо, в порядке ст. 53, 58 УПК РФ защитой может быть заявлено ходатайство о допуске специалиста для постановки вопросов эксперту.

Общая рекомендация: это обращение к авторитетным специалистам и предоставление в распоряжение следствия документов, подтверждающих квалификацию специалистов. Требование закона: подтверждение квалификации специалиста.

Из личного «негативного» опыта: в рамках осуществления защиты  по уголовному делу по обвинению в совершении преступления, предусмотренного п.Б ч.2 ст. 199УК РФ по договору с адвокатом аудиторской компанией было дано заключение по фопросам определения налогооблагаемой базы и размере НДС, подлежащего уплате. Заключение специалиста содержало в себе выводы, опровергающие заключение судебно-экономической экспертизы, проведенной следствием.

Защитой было заявлено ходатайство о приобщении заключения специалиста и допросе лица, проводившего исследование в качестве специалиста, которое следователем было удовлетворено. Заключение специалиста было приобщено, лицо, проводившее исследование – допрошено, в качестве свидетеля, а не специалиста. На это обстоятельство защита своевременно не обратила внимание.

Специалист был включен в список свидетелей, заявленных стороной защиты.

В судебном заседании со стороны обвинения для допроса был вызван эксперт. Защита в порядке ст.ст. 53,58 УПК РФ заявила ходатайство о допуске в качестве специалиста в судебное заседание лица, которое давало заключение, для постановки вопросов эксперту (ч.1 ст. 58 УПК РФ).

Суд в удовлетворении ходатайства отказал, мотивируя свое решение следующим: специалист, о допуске которого заявлено защитой – является свидетелем защиты. А в соответствии с ч.1 ст.278 (допрос свидетелей)- свидетели допрашиваются порознь и в отсутствие недопрошенных свидетелей.

Таким образом, невнимание защиты к процессуальному оформлению допроса заявленного специалиста, позволило суду, по формальным основаниям отказать в его допуске при допросе эксперта, заявленного стороной обвинения.

Кроме того, в этой ситуации следует отметить и различный правовой статус свидетеля и специалиста.

Специалисту разъясняются права и обязанности ст. 58 УПК РФ   ( ст. 168 УПК РФ – на следствии, ст. 270 УПК РФ – в суде). В соответствии со ст. 58 частью 3 УПК РФ , специалист вправе:

1) отказаться от участия в производстве по уголовному делу, если он не обладает соответствующими специальными знаниями;

2) задавать вопросы участникам следственного действия с разрешения дознавателя, следователя и суда;

(в ред. Федерального закона от 05.06.2007 N 87-ФЗ)

3) знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал, и делать заявления и замечания, которые подлежат занесению в протокол;

4) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права.

Что существенно отличается от правового статуса свидетеля в части прав и обязанностей, предусмотренных УПК РФ.

        Процессуальные обращения адвокатов

Процессуальные обращения адвоката отличаются друг от друга не только по форме, но и по существу. При этом сущностью жалобы является требование об устранении нарушения прав и законных интересов представляемого лица. Ходатайство содержит просьбу о выполнении (невыполнении) определенных процессуальных действий и принятии процессуальных решений. В заявлении сообщается об определенных юридических фактах, знание которых следователем позволит, по мнению адвоката, лучше доказать то или иное обстоятельство по делу и тем самым обеспечить действенную защиту доверителя.

Выбор момента заявления ходатайства - прерогатива защитника, и она определяется им с учетом используемой тактики защиты.

                          Адвокатское расследование.

В рамках осуществления защиты по уголовному делу  адвокат может собирать данные о личности доверителя, что может выражаться в беседах с последним, встречах с его родственниками и близкими, истребовании документов от организаций и граждан и т.д., при этом получаемая информация может быть неизвестна следователю, характеризовать подзащитного не лучшим образом. В таком случае перед защитником будет вставать вопрос о целесообразности и пределах использования полученных данных о личности подозреваемого в целях осуществления его защиты по принципу "не навреди"

Адвокат может беседовать также с лицами, которых не допрашивали в следственных органах, но которые могут пояснить какие-либо обстоятельства дела или охарактеризовать подзащитного как общественное лицо, сообщить о личных качествах обвиняемого, рассказать о состоянии его здоровья и психики, дать показания об условиях его жизни, поведении в ситуациях, подобных сложившейся при совершении преступления.

Работа защитника по собиранию данных о личности подозреваемого (обвиняемого) важна особенно при выявлении некоторых лиц, сообщивших важные сведения. 

На практике встречаются случаи, когда адвокаты, с целью установления дополнительных свидетелей, обращаются за помощью в частные детективные агентства, подобное сотрудничество зачастую приносит хороший результат.

Адвокату целесообразно опросить и составить соответствующий протокол, объяснение, а позже заявить ходатайство о допросе их в качестве свидетелей.

В свете требований уголовно-процессуального закона к оформлению процессуальных документов, положений п.2 ч.3 ст. 86 УПК РФ (защитник вправе собирать доказательства путем опроса лиц с их согласия) не лишним в бланке опроса отразить следующее:

- дату и место составления,

- кем проводится опрос,

- в рамках осуществления защиты чьих интересов и по какому уголовному делу,

- данные о лице, которое опрашивается защитником, по аналогии с графами бланков протокола допроса,

- данные документа, удостоверяющего личность опрашиваемого,

- если лицо иной национальности, то отразить, что он свободно владеет русским языком и в услугах переводчика не нуждается,

- не лишним будет указать, что лицо согласно дать пояснения по вопросам защитника и зафиксировать это согласие подписью,

- по общему правилу -  разъяснить положения ст. 51 Конституции РФ.

Если позволяют обстоятельства, то наиболее эффективным видится, если опрашиваемое лицо собственноручно зафиксирует свои пояснения в бланке. Не запрещено и не оговорено использование адвокатом технических средств, например диктофона. Следуя аналогии, видится, что о применении технических средств, следует сообщить опрашиваемому лицу и зафиксировать это обстоятельство в бланке.

Тактически важно определить момент, когда целесообразно заявить установленного защитником свидетеля. При этом необходимо учесть, что приобщение объяснения, полученного адвокатом в порядке ч.3 ст. 86 УПК РФ по ходатайству защитника к уголовному делу на стадии предварительного следствия, с одной стороны, предоставляет возможность заявить о его допросе, и в последующем лицо будет включено в список свидетелей стороны защиты. Но с другой, может спровоцировать нежелательные для защиты попытки оказать на свидетеля давление со стороны работников правоохранительных органов. Либо мероприятия со стороны следователя, направленные на опровержение обстоятельств, указанных свидетелем в пользу обвиняемого.

Здесь не может быть универсальных рецептов. В зависимости от ситуаций конкретного уголовного дела это может быть и явка свидетеля защиты на допрос к следователю с адвокатом, в соответствии с п.6 ч.4 ст. 56, ч.5 ст. 189 УПК РФ. Либо, как правило это случается на практике, защита обеспечивает явку «своего» свидетеля непосредственно в судебное заседание и заявляет ходатайство о его допросе ( в соответствии с  ч.4 ст. 271 УПК РФ суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон).

Привлечение специалиста стороной защиты так же является частью адвокатского расследования. Определение момента, когда защита приобщит полученное от специалиста заключение (иногда его оформляют и объяснением в порядке ст. 86 УПК РФ), зависит от конкретной правовой ситуации по делу и тактической выгоды. Иногда это целесообразно сделать на стадии проверки материала в порядке ст.144 УПК РФ, на предварительном следствии. А порой – только в судебном заседании.  Ознакомление с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ

Одна из наиболее существенных и трудоемких стадий при осуществлении защиты по уголовному делу.

С одной стороны, адвокат и его подзащитный «получают доступ» ко всем доказательствам, собранным следствием в подтверждение предъявленного обвинения. С учетом их анализа, как правило, корректируется позиция защиты. Более того, в опровержение доказательств обвинения, защитник-адвокат, имеет возможность определить новые источники доказательств защиты, опровергающих позицию обвинения.

С другой стороны, ознакомление с материалами уголовного дела, как стадию при осуществлению защиты по уголовному делу, можно охарактеризовать, как подготовку к защите в судебном заседании.